Die Wells-Mitteilung der SEC an OpenSea: Ein Schuss vor den Bug des NFT-Marktes?

Letzte Woche gab OpenSea, ein beliebter NFT-Marktplatz [nicht fungibler Token], bekannt, dass es eine Wells-Mitteilung von der Securities and Exchange Commission (SEC) erhalten hat. Das Schreiben weist auf eine gute Wahrscheinlichkeit einer bevorstehenden Vollstreckungsmaßnahme gegen das Unternehmen hin.

OpenSea, ein beliebter Marktplatz für NFTs (nicht fungible Token), hat eine Wells-Mitteilung von der Securities and Exchange Commission (SEC) erhalten. Der Bescheid weist auf eine hohe Wahrscheinlichkeit einer bevorstehenden Vollstreckungsmaßnahme gegen das Unternehmen hin.

Während NFTs weitgehend mit digitalen Sammlerstücken in Verbindung gebracht werden, weist der Sektor Nuancen auf, und es scheint, dass die SEC bestimmte auf der Plattform ausgegebene und gehandelte NFTs als Wertpapiere digitaler Vermögenswerte betrachten könnte.

Decrypt wandte sich zu diesem Thema an zwei Rechtsexperten. Zunächst äußerte Philip Moustakis, ein ehemaliger Strafverfolgungsanwalt der SEC und jetzt Partner der Anwaltskanzlei Seward & Kissel, seine Meinung zu den Maßnahmen der Kommission.

Moustakis erklärte, dass SEC-Vorsitzender Gary Gensler in der Vergangenheit betont hat, dass die SEC nicht die Technologie reguliert, sondern die Ergebnisse.

„Anders ausgedrückt: Der Howey-Test sollte unabhängig von der Technologie sein, die dem Angebot und Verkauf eines Investmentvertrags zugrunde liegt.“ Kann ein NFT oder eine Teilbeteiligung auf eine Weise verkauft werden, die eine Geldinvestition in ein gemeinsames Unternehmen mit der Erwartung von Gewinnen aufgrund der Bemühungen anderer beinhaltet? Ja, theoretisch, und die SEC könnte einige Fälle vorbringen, um dies zu verdeutlichen. Aber die überwiegende Mehrheit der NFTs auf dem Markt beziehen sich auf Kunst oder Sammlerstücke, bei denen es sich nicht um Wertpapiere handelt“, erklärte Moustakis.

Eröffnen die Maßnahmen der SEC breitere Interpretationen anderer Sammler-/Eigentumsmärkte? Wie wäre es zum Beispiel mit Teilwohnungseigentum? Moustakis sagte, es hänge von den Fakten und Umständen ab, nämlich davon, ob der Teilbesitz des Hauses zu Investitionszwecken erfolgt oder weil der Eigentümer beabsichtigt, im Haus zu wohnen.

Wir haben gefragt, ob die Tatsache, dass wir uns in einem Wahljahr befinden, irgendeinen Einfluss auf die Aktivitäten der SEC hat. Er sagte, dies habe keinen Einfluss auf den Erfolg der SEC vor Gericht. In Registrierungsfällen wie Ripple war dies für die SEC schwierig, da die Probleme anspruchsvoll sind.

„Ein Wahljahr wirkt sich insofern auf die Arbeit der SEC aus, als es zu Fluktuationen im oberen Management kommt und eine neue Regierung möglicherweise andere Prioritäten hat“, fügte er hinzu.

Arthur Jakoby, Partner und Co-Vorsitzender der Securities Litigation and Enforcement-Praxis bei Herrick, Feinstein und ehemaliger SEC-Sonderkonsul in der Abteilung für Durchsetzung, sagte, der Test dafür, ob OpenSea einen Markt für Wertpapiere schafft, werde sein, ob Alle NFTs, mit denen sie handeln, gelten als Wertpapiere. Derzeit gibt es keine Hinweise darauf, welche NFTs die SEC als Wertpapiere ansieht.

„Sobald dies bekannt ist, muss jeder NFT untersucht, die vier Punkte des Howey-Tests angewendet und festgestellt werden, ob ein Gericht wahrscheinlich feststellen wird, dass es sich um ein Wertpapier handelt oder nicht.“

Gibt es ein Argument der SEC in Bezug auf NFTs und Bruchteilsbeteiligungen?

„Der Verkauf von Teileinheiten an die Öffentlichkeit und die Aufrechterhaltung eines Marktes für Zweitkäufe der Teileinheiten ist eine Situation, die eindeutig dem Verkauf von Wertpapieren gleichkäme“, erklärte Jakoby.

Eröffnet dies weitaus umfassendere Interpretationen anderer Sammler-/Eigentumsmärkte (z. B. Häuser)?

„Eine gerichtliche Entscheidung in Bezug auf den Verkauf von Bruchteilen von Einheiten würde das bestehende Recht nicht erweitern, da der Howey-Test den Verkauf von Bruchteilen von Einheiten in einem Zitrushain beinhaltete.“ Mit anderen Worten: Der Verkauf von Teilwohneinheiten ist bereits eine Sicherheit. Deshalb heißt es beim Kauf einer Eigentumswohnung von einem Bauträger in der Angebotsmitteilung, dass der Verkauf der Eigentumswohnung oder Genossenschaft der Verkauf einer Sicherheit ist, jedoch von der Registrierungspflicht ausgenommen.“

Wo soll also die Grenze gezogen werden? Jakoby glaubt, dass es auf dem Howey-Test-Urteil des Obersten Gerichtshofs aus dem Jahr 1946 basieren wird.

„Die NFT- und Kryptoindustrie sucht nach neuen Regeln für die Ausgabe und Vermarktung digitaler Vermögenswerte, die diese Vermögenswerte des 21. Jahrhunderts berücksichtigen.“ Die Sicherheitsregeln wurden 1933 und 1934 entworfen und der Howey-Test basiert auf einer Interpretation dieser Gesetze aus den 1930er Jahren. Der Kongress in den Jahren 1933 und 1934 hätte sich nicht vorstellen können – und offensichtlich auch nicht daran gedacht –, dass es eines Tages ein Internet oder digitale Vermögenswerte geben würde. Die Frage ist, ob diese alten Gesetze für digitale Vermögenswerte gelten sollten. Niemand sagt, dass digitale Vermögenswerte nicht reguliert werden sollten. Vielmehr wird argumentiert, dass diese Vermögenswerte einzigartig sind und daher ein neues Gesetzeswerk erforderlich ist, das nach Eingaben des Kongresses, der Verbraucher und der Industrie erlassen wird, um die Öffentlichkeit zu schützen. Während die Branche nach klaren Gesetzen zur Regulierung digitaler Vermögenswerte sucht, zieht es die SEC vor, ihre Zuständigkeit beizubehalten und bestehende Gesetze auszulegen und dadurch digitale Vermögenswerte durch Durchsetzungsmaßnahmen zu regeln.“

Jakoby geht davon aus, dass Emittenten und Börsen digitaler Vermögenswerte aus den USA fliehen werden, um im Ausland tätig zu werden, und dann den Verkauf digitaler Vermögenswerte an US-Bürger verbieten werden, um die Unsicherheit der US-Vorschriften zu vermeiden.

„Das ist kein Ergebnis, das der US-Wirtschaft zugute kommt.“

Er fügte hinzu, dass die Mitarbeiter der SEC unpolitisch sind und dass große Fälle von digitalen Vermögenswerten, die verloren gegangen sind (IE Ripple), vor einigen Jahren eingeleitet wurden, als dies nicht der Fall war

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